赵秉志,北师大刑科院暨法学院院长、长江学者特聘教授、博士生导师,中国刑法学研究会会长,国际刑法学协会副主席暨中国分会主席
“慎用死刑”是契合社会发展进程和法治发展状况的必然选择。考虑到现实国情民意,慎用死刑政策的贯彻重点应在于立法上不合理配置死刑、现阶段又无法即行废止死刑的非暴力犯罪,需要在严格掌握死刑的适用标准、遵循死刑的正当程序的基础上,合理衡量案件的各种罪前、罪中和罪后情节,适当参酌案外因素,尤其是舆情民意,努力寻求法律效果与社会效果的有机统一
2011年2月25日全国人大常委会通过的《刑法修正案(八)》明确废止了13种非暴力犯罪的死刑,这是我国继2007年1月1日最高人民法院收回死刑核准权后又一极具震撼性的死刑改革的重大举措。其实,在“少杀、慎杀”的死刑政策中,“少杀”已是我国当下理性的选择与普遍之共识,反映了民智的逐步开启和人权与法治的持续进步；但就“慎杀”来说,无论是其内涵还是贯彻的具体措施,从普通民众到专业人士均有不同的看法。对于“慎杀”亦即慎用死刑的准确理解与把握,不仅事关“少杀、慎杀”的死刑政策乃至宽严相济基本刑事政策的贯彻,同时也直接关系到中国死刑制度的改革方向,涉及到中国法治文明的进步与和谐社会的构建,因而具有重要的研究意义。
慎用死刑及其价值蕴含
作为死刑刑事政策的基本内涵,“慎杀”即慎用死刑是指死刑的配置与适用应当慎重而有节制。其价值蕴含主要体现在:
首先,是契合构建和谐社会之社会目标。在建设和谐社会的过程中,尤其要充分考量刑罚的功效,适时进行刑罚改革,使刑罚种类和刑罚制度的配置、适用与执行更加人道化、理性化；应考察法治发达国家的经验,在社会政治、经济发展到一定阶段时,根据社会发展的实际情况,对刑法进行必要的调整,从而更好地发挥刑法的社会调整功能。其焦点无疑在于“少杀、慎杀”的死刑政策的切实贯彻,并凸显为限制、减少与慎重适用死刑。
其次,为死刑的立法改革与司法改进提供政策支持。政策是法律的“灵魂”。而“少杀、慎杀”即是我国现阶段鲜明坚持的死刑政策,它为限制与减少死刑的适用提供了明确的政策导向,对我国的刑事立法与司法活动具有极为重要的指导意义。
再次,倡导尊重生命、保障人权并防止错判、误判。在现阶段仍保留死刑的前提下,慎重适用死刑无疑合乎尊重生命、保障人权的基本要求。况且,死刑本身就具有错判、误判等不可逆转之弊端。在我国,死刑案件错判、误判的现象亦非个别。近年来相继见诸报端的藤兴善案、聂树彬案、李华伟案、杜培武案等,都充分印证了慎重适用死刑的必要性。
其四,适应当下的国情民意。传统的重刑主义思想在当今中国仍有很大的市场,法律实务部门对死刑的迷信与依赖心理依然甚为严重,死刑甚至已经成为普通民众维系公平、伸张正义必不可少的社会心理寄托。立足于这一国情民意,为了确保死刑改革进程的顺利进行,并最终达到预期效果,必须考察、分析、预测可行的条件和环境。
其五,顺应限制与废止死刑之国际趋势。截至2009年6月30日,世界上超过三分之二的国家和地区已经在法律上或事实上废止了死刑。虽然我们不能简单地认为死刑的存与废就是一个国家刑法文明和人道与否的标志,但在现阶段还需要保留死刑的国家,严格控制、合理减少并慎重适用死刑,无疑已是刑罚向人道化方向发展的共识与大势。
笔者认为,由刑事实体法即刑法角度而言,慎用死刑政策的切实贯彻有赖于严格掌握死刑适用标准,合理衡量死刑案件的情节,并适当参酌案外因素,以求最大限度地实现法律效果与社会效果的统一。
严格掌握死刑适用标准
尽管我国现行死刑立法与司法近年来均取得了长足进步,但毋庸讳言,慎用死刑政策并未得到切实的遵循,其在立法配置与司法适用两方面仍有较大的完善和改进空间,在死刑适用标准这一重大问题的把握上亦是如此。
首先是在刑法立法中死刑适用标准存在着缺陷,并需完善。我国现行刑法典总则确立的死刑适用标准——“罪行极其严重”——实际上与国际公约的相关要求——“最严重罪行”相比——尚有差距；另外死刑罪名过于庞杂,经济犯罪等非暴力犯罪仍有31种在立法上配置死刑；死刑适用条件规定过于原则；以及仍有绝对死刑之法定刑设置。
为了弥合刑法典的结构性缺陷,强化其内在的协调性,同时与国际公约所确立的刑事准则相协调,有必要采取立法改革措施,完善死刑规范。具体而言主要包括:在条件成熟时,应根据国际公约的规定,将死刑适用的总体标准修正为“最严重的罪行”；进一步削减非暴力犯罪的死刑,逐步将死刑只配置于那些侵犯公民、社会和国家重大法益的极其严重的犯罪；明确规定适用死刑缓期执行的标准,并完善死刑缓期执行改为死刑立即执行的条件。
其次是在刑事司法中死刑适用也存在不足,并需改进。死刑适用问题的主要表现为,第一存在过于保守或者激进的极端司法观念；第二最高人民法院针对某些具体犯罪无司法解释,且表述过于原则和模糊；第三对死刑案件的非法干扰因素仍相当严重；第四死刑判决与执行的绝对数量大,且具体数字仍属于国家机密,这实际上也是我国人权状况饱受国际社会诘难的重要原因之一。
对于死刑适用不足的改进,可采取以下措施。其一,在死刑改革态度上既不能抱残守缺而过于保守,也不能过于激进,而应理性、稳健、合乎时宜地逐步推进,从而在避免社会震荡的同时使死刑改革获得更多的公众认同。其二,对非暴力犯罪应尽量不适用死刑或者以刑法司法解释的方式宣布停止适用死刑。其三,对暴力犯罪的死刑罪名,要在充分考虑国情民意的基础上,重视和扩大死刑缓期两年执行的适用,以死刑缓期执行来逐步替代死刑立即执行的大部分适用。其四,对具体犯罪的死刑适用标准进行更为深入地研究,尽可能地制定出较为统一、操作性强的具体犯罪(尤其是死刑适用比较集中的罪名)的死刑适用标准。其五,从法律和制度上切实保障法院依法独立审判,法官依法独立办案,维护死刑案件的二审、复核乃至核准程序的独立性,保障被告人依法所享有的复审权,切实遵循司法职能分工的原则。其六,随着中国死刑制度改革的进展和死刑数量的不断下降,应努力改变观念并创造条件,尽早定期公开死刑判决和执行的数字,让国际社会和我国公众了解中国死刑判决和执行的状况,加强对死刑的司法监督。
正确衡量死刑案犯罪情节
死刑案件中的各种罪前、罪中和罪后情节,是决定应否适用死刑以及选择何种死刑执行方式的根据所在。只有将死刑适用与否的裁决根植于对具体案件的所有罪前、罪中与罪后情节进行整体的合理衡量的基础上,才能彰显慎用死刑政策所强调的合理性、节制性、慎重性与不得已性。而且,笔者认为,罪中情节尤其是犯罪行为及其危害后果应是整体考量的决定性因素；而罪前、罪后情节只能起辅助作用,不能本末倒置地颠覆罪中情节的应有影响。这一论点同样适用于死刑裁量。
首先,以罪中情节为决定死刑适用与否的首要依据。在各种罪中情节中,作为犯罪构成事实的犯罪行为及其危害结果在刑罚裁量包括死刑适用中无疑应居于核心地位,当然犯罪故意也是犯罪构成事实的重要内容,其对于死刑适用与否的影响力同样不可忽略；至于犯罪手段、犯罪动机、犯罪的时间和地点等相关事实,尽管通常被认为是犯罪构成事实以外的情节,但在死刑适用时亦必须正视。就犯罪行为而言,行为方式如何、行为或侵害次数多少,会对死刑适用产生一定的影响。就犯罪手段来说,手段是否特别残忍是决定适用死刑与否需要考虑的因素。就犯罪对象而言,有些犯罪因侵害的对象不同,其行为的社会危害性也有一定差异。而就危害后果而言,其性质及程度的不同是决定适用死刑与否必须考虑的因素。另外,就犯罪故意而言,是直接故意还是间接故意,是预谋犯罪还是激情犯罪,都会直接反映出行为人犯意的坚决程度和主观恶性的大小,进而影响行为人刑事责任的轻重,故而也是决定适用死刑与否应当考虑的重要因素。
其次,以罪前、罪后情节作为决定死刑适用与否的必要补充。罪前、罪后情节虽非发生于犯罪实施过程之中,但却能为我们判断犯罪人的主观恶性及其人身危险性的大小、今后改造的难易程度补充必要的考量素材,所以对于正确裁量死刑也具有重要意义。其中,罪前情节作为犯罪实施前的事实状况,主要包括犯罪人的一贯表现、犯罪动机、犯罪的原因(被害人过错、民间矛盾激化等)、犯罪人的基本情况等。而罪后情节作为犯罪完成后的事实状况,既包括行为人自首、坦白、立功等法定情节,也包括行为人赔偿、积极退赃、挽回损失、畏罪潜逃以及被害方谅解等酌定情节。
另外,还要适当参酌舆情民意。在具体贯彻慎用死刑政策时,需要适当参酌一些案件因素,诸如社会舆论、媒体、网络和民众的关注程度以及相关领导机关、领导干部的意见等。对这些案外因素的适当参酌,并非就是对法律尊严的亵渎和对司法独立的弃守,而是在考虑到现实国情民意与法治发展状况的前提下,追求法律效果与社会效果统一的适当之举,亦符合完善法律监督机制的要求。
克拉玛依市人民政府关于印发《克拉玛依市廉租住房保障办法》的通知
新疆维吾尔自治区克拉玛依市人民政府
关于印发《克拉玛依市廉租住房保障办法》的通知
新克政发〔2008〕26号
各区人民政府，市政府各委、办、局，石油、石化企业，各有关单位：
《克拉玛依市廉租住房保障办法》已经市十二届人民政府第八次常务会议通过，现印发给你们，请认真遵照施行。
二○○八年六月十六日
克拉玛依市廉租住房保障办法
第一条 为促进廉租住房制度建设，逐步解决城市最低收入家庭的住房困难，根据建设部等九部委《廉租住房保障办法》，结合我市实际，制定本办法。
第二条 本市最低收入住房困难家庭的廉租住房保障及其监督管理，适用本办法。
本办法所称城市最低收入住房困难家庭，是指享受城市最低生活保障待遇的无房户。
第三条 市、区两级政府廉租住房保障工作目标、措施，纳入本级国民经济与社会发展规划和住房建设规划。
第四条 市房产部门负责指导和监督全市廉租住房保障工作。区建设（住房保障）部门负责本行政区域内廉租住房保障管理工作。
市发展改革（价格）、财政、监察、建设、规划、民政、审计、统计、国土资源、金融管理、税务等部门按照职责分工，各自负责廉租住房保障的相关工作。
第五条 廉租住房保障实行货币补贴和实物配租相结合的方式。
货币补贴是指向符合条件的城市最低收入住房困难家庭发放租赁住房补贴，由其自行承租住房。
实物配租是指向符合条件的城市最低收入住房困难家庭提供住房，并按照有关规定标准收取租金。
第六条 廉租住房保障面积标准为每户50平方米。
采取货币补贴方式的，补贴标准为每户每月480元。该补贴标准实行动态管理，由市发展改革（价格）会同房产部门根据实际情况提出调整标准，按规定程序批准后执行。
第七条 采取实物配租方式的，配租住房的建筑面积不超过50平方米的，其租金实行政府定价；配租住房的建筑面积超过50平方米的，超出部分租金执行市场价格。
第八条 已租住企业公有住房且享受城市最低生活保障待遇的家庭，企业继续向其出租房屋的，政府给予租金补贴。
符合前款给予租金补贴的，提供住房的企业可以向所在辖区建设（住房保障）部门提出申请并提供相关资料，经区建设（住房保障）部门初审并报市房产部门核准后，按规定给予拨付。
第九条 廉租住房保障资金由市财政实行专户管理，按需求核拨。
第十条 申请廉租住房保障，应当提供下列材料：
（一）申请人身份证明；
（二）享受城市最低生活保障的证明；
（三）家庭住房状况的证明；
（四）家庭成员身份证和户口簿；
（五）辖区政府规定的其他材料。
第十一条 申请廉租住房保障，按照下列程序办理：
（一）申请廉租住房保障的家庭，应当由户主向户口所在地社区居委会提出书面申请，并提交相关材料。
（二）社区居委会自受理申请之日起15个工作日内，对申请人的家庭收入、家庭住房状况进行审核，提出初审意见并进行公示。公示期限不少于7日。公示期满后7日内，将初审意见和申请材料报所在地街道办事处审核。
（三）街道办事处自收到材料之日起15个工作日内完成初步审查、提出审查意见，并于7日内报送所在区建设（住房保障）部门。
（四）区建设（住房保障）部门自收到申请材料之日起7个工作日内，就申请人的家庭住房状况是否符合规定条件提出审核意见，并将符合条件的申请人的申请材料转同级民政部门。
（五）区民政部门自收到申请材料之日起7个工作日内，就申请人的家庭收入是否符合规定条件提出审核意见，并反馈同级建设（住房保障）部门。
（六）经审核，家庭收入、家庭住房状况符合规定条件的，由区建设（住房保障）部门予以公示，公示期限为10日；对经公示无异议或者异议不成立的，作为廉租住房保障对象予以登记，书面通知申请人，并向社会公开登记结果。
经审核，不符合规定条件的，由区建设（住房保障）部门书面通知申请人，说明理由。申请人对审核结果有异议的，可以向市房产部门申诉。
第十二条 区建设（住房保障）、民政部门以及街道办事处、社区居委会，可以通过入户调查、邻里访问以及信函索证等方式对申请人的家庭收入和住房状况等进行核实。申请人及有关单位和个人应当予以配合，如实提供有关情况。
第十三条 区建设（住房保障）部门应当综合考虑所登记城市最低收入住房困难家庭的收入水平、住房困难程度、申请顺序以及个人申请的保障方式等，确定相应的保障方式，并向社会公示。
实物配租应当优先面向已经登记为廉租住房保障对象的孤、老、病、残等特殊困难家庭以及其他急需救助的家庭。
第十四条 确定实行货币（租金）补贴的，由区建设（住房保障）部门与申请人签订《货币（租金）补贴协议书》，按规定每月发放货币（租金）补贴。
第十五条 确定实行实物配租的，由区建设（住房保障）部门与申请人签订《廉租住房租赁协议》，按规定配租廉租住房。
第十六条 《货币（租金）补贴协议书》应当明确补贴额度、停止补贴的情形等内容。
《廉租住房租赁协议》应当明确下列内容：
（一）房屋的位置、朝向、面积、结构、附属设施和设备状况；
（二）租金及其支付方式；
（三）房屋用途和使用要求；
（四）租赁期限；
（五）房屋维修责任；
（六）停止实物配租的情形。包括：承租人已不符合规定的条件，将所承租的廉租住房转借、转租或者改变用途，无正当理由连续6个月未在所承租的廉租住房居住或者未交纳廉租住房租金等；
（七）违约责任及争议解决办法，包括收回廉租住房、调整租金、依照有关法律法规规定处理等；
（八）其他约定。
第十七条 市房产部门会同有关部门，加强对廉租住房保障工作的监督管理，并定期向社会公布城市最低收入住房困难家庭廉租住房保障情况。
市财政、审计等部门定期对廉租住房租金的收缴和补贴资金的发放进行监督检查。
第十八条 市房产部门和各区建设（住房保障）部门应当分别建立廉租住房保障家庭档案，建立信息互通渠道，采取定期走访、抽查等方式及时掌握城市最低收入住房困难家庭的人口、收入及住房变动等情况。
第十九条 街道办事处、社区居委会应当定期对领取货币（租金）补贴或者配租廉租住房家庭的人口、收入及住房等变动情况进行核实、张榜公布，并及时报所在区建设（住房保障）部门。
市房产部门应当根据实际情况按程序调整货币（租金）补贴额度或实物配租面积、租金。对不再符合规定条件的，通知区建设（住房保障）部门停止发放货币（租金）补贴，或者由承租人按照合同约定退回廉租住房。
第二十条 城市最低收入住房困难家庭有下列行为之一的，按照合同约定收回廉租住房：
（一）将所承租的廉租住房转借、转租或者改变用途；
（二）无正当理由，连续6个月未在所承租的廉租住房居住的；
（三）无正当理由，累计6个月未交纳廉租住房租金的。
有前款规定的情形未按照合同约定退回廉租住房的，由区建设（住房保障）部门责令限期退回；逾期未退回的，按照合同约定，采取调整租金等方式处理。
第二十一条 任何单位和个人有权对违反本办法规定的行为进行检举和控告。
第二十二条 城市最低收入住房困难家庭隐瞒有关情况或者提供虚假材料申请廉租住房保障的，或者以欺骗等不正当手段，取得审核同意或者获得廉租住房保障的，由区建设（住房保障）部门依照九部委《廉租住房保障办法》处理。
第二十三条 对承租市直管公房的城市最低收入家庭，可参照本办法有关规定，对住房保障面积标准范围内的租金予以适当减免。
第二十四条 本办法未明确做出规定的，依照九部委《廉租住房保障办法》执行。
第二十五条 本办法由市房产主管部门负责解释。
第二十六条 本办法自公布之日起施行，原新克政发〔2004〕8号文件同时废止。